Директиву об оболочках отменили. В вашем риске не изменилось ничего
Три года европейские консультанты продавали подготовку к ATAD 3, директиве Unshell. Её больше нет: снята с повестки Совета в июне 2025 года и внесена в список на отзыв в рабочей программе Комиссии на 2026-й. Вывод, который из этого делают, неверен. Присутствие никогда не проверялось ATAD 3. Директива добавила бы слой отчётности поверх тестов, которые уже существовали, существуют и уже применяются — в том числе в Португалии, со взысканием.
ATAD 3 и почему её смерть ничего не доказывает
Хронология важна, потому что изрядная часть консультационных материалов до сих пор написана так, будто директива вот-вот наступит, а вторая волна пишется так, будто её отзыв — помилование. Неверно и то и другое.
После череды переработок, не сблизивших позиции стран-членов, ECOFIN снял досье с повестки. Решение зафиксировано в отчёте ECOFIN от 18 июня 2025 года. На практике это конец директивы как законодательного проекта.
ECOFIN Report 9960/25Рабочая программа Комиссии на 2026 год, принятая 21 октября 2025-го, числит предложение Unshell среди ожидающих отзыва. Источники расходятся в том, завершён ли формальный отзыв, — различие без практической разницы для того, кто планирует структуру.
COM(2021) 565 final24 июня 2026 года Комиссия внесла новую редакцию директивы об административном сотрудничестве. Комментаторы ожидают, что идеи о присутствии всплывут как признаки для отчётности, а не как отдельный режим, — то есть как обязанности раскрытия, а не новый материальный тест.
COM(2026) 308 finalПрактика по свободе учреждения, общий запрет злоупотребления в праве ЕС, антизлоупотребительные нормы директив, собственные условия каждого льготного режима и национальные правила резидентства. Ничего из этого не создавалось ATAD 3 и ничего не затронуто её отменой.
В этом и суть страницыПрочитайте даты в правильном порядке — и история проста. ATAD 3 была попыткой систематизировать суждение, которое сейчас выносится по каждому делу отдельно налоговыми органами и судами с помощью инструментов, которые уже работают. Страны-члены не договорились о систематизации. Суждение продолжают выносить.
Какие тесты выдержала бы ваша структура?
Отмечайте то, что действительно верно сегодня, а не то, что вы намерены сделать. Каждый инструмент ниже реагирует на свою комбинацию, потому что задаёт свой вопрос.
Что реально верно про компаниюСегодня, а не в плане
Самый старый и самый цитируемый тест. Национальная норма может ограничивать свободу учреждения лишь когда направлена на конструкции, создание которых не отражает экономической реальности, а оценка строится на объективных и проверяемых доказательствах — Суд называет реальные помещения, персонал и оборудование. Учреждение в другой стране ЕС само по себе доказательством уклонения не является.
Cadbury Schweppes, дело C-196/04, 12 сентября 2006 года.В «датских делах» Большая палата постановила, что общий запрет злоупотребления существует в праве ЕС и должен применяться странами-членами, а фактическое получение дохода — понятие права ЕС, а не только международного налогового. Оценку фактов Суд оставил национальным судам, назвав транзитные компании ключевым обстоятельством.
N Luxembourg 1 и T Danmark, объединённые дела, включая C-115/16 и C-116/16, 26 февраля 2019 года.Общее правило против злоупотреблений в антиуклонительной рамке и аналогичная норма Директивы о материнских и дочерних компаниях не признают конструкции, которые не являются настоящими, то есть созданы не по действительным коммерческим причинам, отражающим экономическую реальность. Именно этот тест проваливает структура, построенная только вокруг ставки.
Общее правило против злоупотреблений ATAD; антизлоупотребительная норма Директивы о материнских и дочерних компаниях.Вообще не антизлоупотребительная норма — потому и ловит тех, кто считал себя в безопасности. Пункт 3 статьи 2 португальского Кодекса налога на прибыль делает компанию резидентом здесь, если в Португалии находится её юридический адрес либо место фактического управления. Это альтернативы, а резиденты облагаются по всемирному доходу.
CIRC, статьи 2(3) и 4(1).У португальских льготных режимов своя формулировка о присутствии. Режим свободной зоны Мадейры считает доходы и расходы возникшими в регионе, только если они относятся к деятельности, ведущейся через адекватную бизнес-структуру, там расположенную. Режим внутренних территорий требует ведения деятельности и фактического управления в льготной зоне.
EBF, статья 36.º-A п. 17; EBF, статья 41.º-B п. 2.Это сопоставляет факты с инструментами, а не оценивает ваш случай. Работает в браузере, ничего не записывается. Сопоставление — наше прочтение того, на каких фактах держится каждый тест, и разумные консультанты расставили бы веса иначе.
В Португалии это разобранный случай, а не предостережение
Большинство текстов о присутствии гипотетичны. У Португалии есть реальное дело, подтверждённое недавно, с деньгами, взысканными с компаний, считавших себя в порядке.
Одобряя режим Мадейры, Еврокомиссия обусловила пониженные ставки рабочими местами, реально созданными в регионе, и применением льгот только к деятельности, фактически и материально там осуществляемой. Эти два условия и есть весь тест на присутствие — сформулированные прямым текстом за годы до того, как кто-либо сел писать ATAD 3.
Она заключила, что режим применялся не в соответствии с одобренными условиями и помощь, соответственно, несовместима. Последовало взыскание, затронувшее компании, годами работавшие по режиму добросовестно.
Суд ЕС отклонил иск шести бразильских компаний об отмене этого решения. За двенадцать дней до написания этой страницы принцип был проверен в суде и устоял.
Проваленный тест на присутствие не выключает льготу на будущее. Он разворачивает уже полученное, и суммы подлежат возврату. Эта асимметрия и делает присутствие вопросом структурирования, а не комплаенса, — и поэтому его нельзя починить в том году, когда спросят.
Присутствие на практике и то, что за него принимают
Ни один инструмент на этой странице не задаёт порога. Каждый спрашивает, подтверждают ли факты то, что структура о себе заявляет, — а значит, ответ масштабируется вместе с заявлением.
- Люди в штате, делающие ту работу, о которой компания заявляет
- Помещения, занятые и используемые, соразмерные этой работе
- Решения, принятые людьми, которые там находятся и могли решить иначе
- Коммерческая причина структуры, переживающая произнесение вслух
- Деньги, которые приходят и остаются, а не проходят насквозь по известному пути
- Документы, договоры и протоколы, которые может объяснить кто-то на месте
- Адрес регистрации, пусть и престижный, с пересылкой почты в другое место
- Местный директор, ни разу не принявший решения
- Протоколы совета, подписанные в нужной стране людьми, прилетевшими их подписать
- Сайт и телефон, на который отвечают за границей
- Счёт, открытый на месте и управляемый целиком откуда-то ещё
- Сданная вовремя отчётность — это совсем другой вопрос
Неудобное следствие стоит назвать. Холдинг, который действительно только владеет долями, оценивается против этого скромного заявления и может быть защитим при очень малом. Компания, заявляющая, что ведёт торговую деятельность из юрисдикции, где никто не работает, не спасается тем, что всё сдала в срок. Тест соразмерен заявлению, а заявление — ваше.
Чего мы вам сказать не можем
Числа нет ни в одном инструменте на этой странице. ATAD 3 ввела бы индикаторы и презумпции — ровно поэтому её хотели консультанты и ровно поэтому страны-члены не смогли о ней договориться. Кто называет вам численность, называет норму, которой не существует.
Соразмерно заявлению, а не таблицеОтбор для проверки не публикуется и не предсказуем. Предсказуемо другое: структура, которая не может себя объяснить, под проверкой лучше не станет, а сама проверка приходит через годы после решений, которые ставит под вопрос.
Планируйте, что спросят, а не что не спросятОжидается, что новая редакция об административном сотрудничестве, внесённая в июне 2026 года, понесёт часть идей о присутствии как признаки для отчётности. Что это значит на практике, зависит от текста, который не окончателен, — и мы не будем гадать о директиве, которой не читали в принятом виде.
Следите за досье, не планируйте по проектуВот на это ответить можно сегодня, без нового законодательства и без гаданий. Это единственная часть вопроса, целиком находящаяся в вашей власти, и именно она определяет исход каждого теста выше.
Отвечается сейчас, простым взглядомНа чём основана эта страница
- Cadbury Schweppes, дело C-196/04, 12 сентября 2006 года — полностью искусственные конструкции; объективные и проверяемые доказательства, включая помещения, персонал и оборудование; учреждение в другой стране ЕС само по себе не создаёт презумпции уклонения.
- «Датские дела», Большая палата, 26 февраля 2019 года — N Luxembourg 1 (C-115/16, C-118/16, C-119/16, C-299/16) по Директиве о процентах и роялти и T Danmark (C-116/16, C-117/16) по Директиве о материнских и дочерних компаниях; общий запрет злоупотребления в праве ЕС и фактическое получение дохода как понятие права ЕС.
- Общее правило против злоупотреблений ATAD и антизлоупотребительная норма Директивы о материнских и дочерних компаниях — конструкции, не являющиеся настоящими, то есть созданные не по действительным коммерческим причинам, отражающим экономическую реальность.
- Директива Unshell, COM(2021) 565 final — снята с повестки ECOFIN в июне 2025 года и внесена в список на отзыв в рабочей программе Комиссии на 2026 год, принятой 21 октября 2025-го. Новая редакция об административном сотрудничестве, COM(2026) 308 final, внесена 24 июня 2026 года.
- CIRC, статьи 2(3) и 4(1) — резидентство компании по юридическому адресу или фактическому управлению и обложение резидентов по всемирному доходу.
- EBF, статья 36.º-A п. 17 — доходы и расходы возникают на Мадейре, только если относятся к деятельности через адекватную бизнес-структуру, там расположенную. Статья 41.º-B п. 2 — деятельность ведётся и фактическое управление находится в льготной зоне.
- Решение Еврокомиссии от 4 декабря 2020 года по режиму Мадейры и решение суда ЕС от 8 октября 2026 года, отклонившее иск об его отмене.
По статусу досье Unshell мы опираемся на публикации европейских налоговых практик и на опубликованную рабочую программу Комиссии, причём источники расходятся в том, завершён ли формальный отзыв. Мы это сказали, а не выбрали версию поаккуратнее. Практику суда и португальские нормы мы читали напрямую.
Что спрашивают, узнав, что директиву отменили
ATAD 3 всё ещё впереди?
Нет. ECOFIN снял досье с повестки в июне 2025 года после того, как череда переработок не привела к согласию, а рабочая программа Еврокомиссии на 2026 год, принятая в октябре 2025-го, числит предложение среди тех, которые она намерена отозвать. В июне 2026 года Комиссия вместо этого внесла новую редакцию директивы об административном сотрудничестве, и комментаторы ожидают, что идеи о присутствии вернутся как признаки для отчётности, а не как отдельный режим.
Значит, присутствие больше не важно?
Это ровно неверный вывод, и именно его сейчас делают. Присутствие никогда не проверялось ATAD 3: директива добавила бы слой отчётности и презумпций поверх тестов, которые уже существовали и существуют. Практика по свободе учреждения, общее правило против злоупотреблений, анализ фактического получателя дохода и собственные условия каждого льготного режима остались прежними.
Что «присутствие» значит юридически?
Самая ясная формулировка по-прежнему в деле Cadbury Schweppes: полностью искусственная конструкция — та, создание которой не отражает экономической реальности, а оценка строится на объективных и проверяемых доказательствах, среди которых Суд называет реальные помещения, персонал и оборудование. При этом учреждение компании в другой стране ЕС само по себе не является доказательством уклонения — Суд сказал и это.
Есть ли у Португалии свои правила о присутствии?
Несколько, и они конкретнее общеевропейских. Резидентство компании определяется юридическим адресом или местом фактического управления по пункту 3 статьи 2 Кодекса налога на прибыль. Режим Мадейры требует, чтобы доходы и расходы относились к деятельности, ведущейся через адекватную бизнес-структуру, расположенную в регионе. Режим внутренних территорий требует ведения деятельности и фактического управления в льготной зоне.
Что бывает, если режим применяют без присутствия?
В Португалии это не гипотеза, а разобранный случай. Еврокомиссия в декабре 2020 года установила, что прежний режим Мадейры применялся не в соответствии с одобренными ею условиями, и последовало взыскание. 8 октября 2026 года суд ЕС отклонил иск шести компаний об отмене этого решения. Цена — возврат уже полученного, а не просто утрата льготы на будущее.
Сколько присутствия достаточно?
Порога нет, и это неудобно, но честно. Тесты соразмерны тому, что структура о себе заявляет: компания, утверждающая, что ведёт торговую деятельность, нуждается в людях и помещениях, чтобы её вести, а холдинг, заявляющий лишь о владении долями, оценивается против этого более скромного утверждения. Вопрос всегда в том, подтверждают ли факты то, что структура о себе говорит.
Измерьте разрыв между заявлением и фактами
Пришлите структуру и то, что она о себе заявляет. Получите письменный взгляд на то, с какими из тестов выше у неё сейчас были бы трудности, что закрыло бы разрыв и стоит ли выгода, ради которой её строили, стоимости этого закрытия. Иногда честный ответ — разобрать структуру, а не обставлять её.